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| 寻找法律概念的“最小公分母”——霍菲尔德法律概念分析思想研究 | |||||
收集整理：佚名 来源：本站整理 时间：2009-02-04 13:07:47 点击数：[]  |
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us in personam？Walter G.Hart in （1912） 28 L.Quart.Rev.290 The Nature of the rights of the Cestui Que Trust，by Professor Scott in （1917）17 Columbia L.Rev.，269. [28]霍菲尔德的学生科宾（corbin）在完善霍菲尔德的分析体系方面也作出了贡献，见Corbin，Legal Analysis and Terminology，1919 Yale Law Journal，vol.29，163-173.他分析了instant right和future right、conditional right、joint right等概念。 [29]以上三点，见Lord Lloyd：Lloyd‘s Introduction to Jurisprudence，445，（1985）。关于right和claim的辨析可见Joel Feinberg：The Nature and Value of Rights，in Rights and their Foundations，（New York）Garland Pub.他作了propositional claiming和performative claim的区分。也可参见Neil MacCormick：Rights，Claims and Remedies，in Law and Philosophy 1 （1982）。 [30]J.L.Montrose，Return To Austin‘s College，1960 Current Legal Problem，p.12，Stevens Sons Limited，London. [31]见Max Radin：A Restatement of Hohfeld，vol.51 Harvard Law Review （1938）。笔者也认为，今后将霍菲尔德的理论引入中国的法学研究的话语中时，应当精心设计一套与其概念相对应的中文术语，而不必直译。 [32]R.Stone，An Analysis of Hohfeld，48 Minn.L.Rev.313，317-22（1963）。 [33]批评见A.Corbin，Legal Analysis and Terminology，29 Yale L.J.163（1919）。 [34]我国《公司法》出台后，就有许多学者用双重所有权一类空泛的概念来为“股权”定性，这正是霍菲尔德所反对的做法，科学的研究方法应是对股权的内在要素进行分析，而不是急于定性。对于信托问题的研究也应如此。 [35]［美］万德威尔德：“十九世纪的新财产：现代财产概念的发展”，载《经济社会体制比较》1995年第1期。财产法思想新的发展可参见Reich，The New Property，1964 The Yale Law Journal，vol.73. [36]主要有：The Declaratory Judgment，by E.M.Borchard，（1918）28 Yale Law Journal，1，105；The Alienability of Choses in Action，by Walter Wheeler Cook，（1916）29 Harvard Law Review，450；The Privileges of Labor Unions in the Struggle for Life，by Wheeler Cook，（1918）27 Yale Law Journal，779；以及Corbin的两篇论文，见注。此外，还有学者将霍菲尔德的理论用于对美国宪法的分析，见H.New Morse：Applying the Hohfeld System to Constitution Analysis，v.9 The Whittier Law Review （1988）。 [37]哈特：《法律的概念》第五章，张文显等译，中国大百科全书出版社，参见沈宗灵：“对霍菲尔德法律概念的比较研究”，载《中国社会科学》1990年第1期。 [38]米尔恩：《人的权利与人的多样性》，夏勇、张志铭译，中国大百科全书出版社。 [39]我国也有学者学习霍贝尔，将霍菲尔德的分析理论用于法社会学的研究之中，如梁治平：《清代习惯法：国家和社会》，中国政法大学出版社（1996年）；夏勇：“乡民公法权利的生成”，载《走向权利的时代》，中国政法大学出版社（1995年）。但是，两位学者对于霍菲尔德八个概念特别是 noright、power、liability、immunity等概念的理解却有许多需要推敲的地方。 [40]Dennis Lloyd：同注引书，第309页。 [41]20世纪初，国外就有学者对物权和债权的划分提出了批评，如法国的M.Planiol和他的学生Michas等。见高富平：“所有权功能论”，中国政法大学民法学博士论文（1998年）。皮尔士说：概念的意义在于效果。如果一种法律概念总是让我们在司法实践中造成紊乱，那么，就应改良。 [42]方流芳：“法学教育和法律职业问题”，载《中国政法大学校报》1998年1月10日。 [43]王涌：“分析法学与中国民法的发展”，载《比较法研究》第11卷第4期（1997年）。 王涌 Tags： |
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