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| 寻找法律概念的“最小公分母”——霍菲尔德法律概念分析思想研究 | |||||
收集整理：佚名 来源：本站整理 时间：2009-02-04 13:07:47 点击数：[]  |
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其他人之间的复杂的法律关系。34霍菲尔德的理论极大地拓宽了普通法的财产概念。351920年美国法学会召开专门会议研讨霍菲尔德的思想，并在编撰《法律重述》时完全地采用了霍菲尔德的术语。其中《财产法重述》开篇就是对各种法律概念的霍菲尔德式的定义，这套术语为美国法院广泛引用。此外，许多法学家、法官和律师还将霍菲尔德的思想用于分析私法中的其他法律问题。36 第二，霍菲尔德的思想也深刻地影响了法理学。第二次世界大战以后新分析法学的创始人哈特所提出的一个著名的法的概念：法是设定义务的规则和授予权力的规则的结合。这两种规则的划分实际上就是来源于霍菲尔德关于权利-义务和权力-责任概念的分析。37英国学者在其人权哲学的名著《人的权利与人的多样性》中也充分运用了霍菲尔德的思想。38 第三，霍菲尔德的影响甚至超出了法学界，著名的人类学家霍贝尔（Hoebel）从他的耶鲁大学的同学卢埃林（Llewellyn）那里学到了霍菲尔德的这些学问，并将它用于他的著作《原始人的法》中。39经济学家康芒斯也掌握了霍菲尔德的分析方法，他甚至建议用“exposure”代替霍菲尔德的“liability”一词，可见其研究之深。他也十分敏锐地认识到霍菲尔德的方法在经济学的研究中的价值，在康芒斯的名著《资本主义的法律基础》和《制度经济学》中，霍菲尔德的影子隐约可现，但这对于其他的经济学家没有产生太大影响。 （三）霍菲尔德留给中国法学者思考的问题 笔者认为，霍菲尔德的思想已基本代表英美法学界对法律关系的一种深刻理解，尽管目前仍然存在英美法系和大陆法系两种不同风格的法律体系，但法律的内在机理是一样的，所以，霍菲尔德的理论也同样适用于对其他法系的法律概念的分析。目前，我国对霍菲尔德的研究尚不深入，这是一个遗憾，这也反映我国法学研究尚处于一个初级的“实用主义”阶段。所以，这里笔者关于霍菲尔德思想对于中国法学研究的价值有一些感想，请各位法学同仁指正。 1法律概念的研究与纯粹法律科学的建立 在当前中国的法学研究中，具有社会学取向的研究和具有分析法学取向的研究都不发达，但是，由于社会现实对于法律建设的急迫要求，前者显然多于后者。法学者将社会学和经济学的方法广泛地运用于法学研究，所以，在当前众多的法学研究成果中，严格说来，多数应当归属于法社会学和法经济学的范畴。而对于法律基本概念和逻辑的研究则寥寥无几，实际上，这项研究在很大程度上已被忽略了。有一种偏见认为，单纯形式上的概念分析并不能解决实际问题，所谓分析法学正如中世纪的经院哲学一样，沉醉于“一个针尖上可以站几个天使”如此空泛的问题之中，是“无果之花”，此种偏见颇为流行，所以，在目前中国法学界，分析法学和概念法学的名声并不太好，尽管真正的分析法学和概念法学研究在中国尚未开始。 其实，“社会学上的因素，不论多么重要，就法律上的目的而言，必须呈现于概念架构之中，否则，就不能成为法律体系里面有意义的因素”。40因为我们没有认清这一点，所以，在当前的立法和司法的实践中，由于基本概念和逻辑的含混，所造成的问题日益见多，偏离了法治的真精神。因此，摆脱实用主义色彩过浓的研究方式，沉潜于基本理论的探索显得尤为重要，而要达致这一目的，建立一门纯粹的法律科学实为必然。 2纯粹法律科学和中国民法的发展 目前，中国大陆的民法学说主要经台湾而继受德国。但是，由于我们缺乏一门纯粹法律科学作为学智上的支撑，所以，对德国和我国台湾的民法理论缺乏内在的反思能力。因此，现在的中国民法学研究似有不少困惑，我们往往纠缠在一些抽象的他国法律问题之中，尽管他国的法学问题未必就是我们的现实问题，但我们不得不按照他们的民法概念所限定的方向研究下去，而无法超越和突破民法学在历史上所形成的既定概念。如物权和债权的区分一直主宰着我们对一些新的财产权利的认识，并滋生众多模糊观念。41 现在，已有学者指出：“如今，中国已经积累了按照本国需要和国际规则创制法律的经验，形成了兼容并蓄和博采众长的自信，完全没有必要再走继受某一外国法律的回头路。我们应当借鉴外国法律，但是这种借鉴应当是开放的和灵活的，而不是只认一个体系，一个法典，一个模式。”42笔者认为，要在未来中国民法典的制定中真正做到兼容并蓄和博采众长，我们必须有一个关于法律分析的一般理论作为基础，因为，这个一般分析理论实际上发挥着一国法学的“肠胃消化”和“肝脏造血”的功能。43 [1]George C.Christie：Jurisprudence，Text and Readings on the Philosophy of Law，p.788，West Publishing Co.（1973）。 [2]同注①，他的父亲爱德华（Edward）生于德国，是一位钢琴教师，他的母亲罗萨莉（Rosalie Hillebrand Hohfeld）的家学渊源十分深厚，德国著名的自然学家和哲学家Ernst Haeckel以及美国著名的化学家William Francis都是他母亲家族中的杰出人物。他的姐姐利莉（Lily）也十分出色。 [3]Pound，Fifty Years of Jurisprudence，1937 Havard Law Review，573庞德认为，霍菲尔德后来所建立的基本法律概念之间的相关和相反关系，实质上是黑格尔逻辑的运用。 [4]关于霍菲尔德离开耶鲁大学法学院的这一段历史，科宾曾有一段回忆：1914年秋霍菲尔德开始在耶鲁大学法学院任教，他十分严厉地要求他的学生掌握他关于法律基本概念的分类并正确运用，但学生们却抱怨说：我们已经习惯于那种优美的老式英语了。有一次院长亨利（Henry Wade Rogers）慈父般地拍着霍菲尔德的肩膀说：“对学生好一点，霍菲尔德！”学生们感到无法达到霍菲尔德的信托法和冲突法两门课的要求，考试必然不及格，于是就上书校长哈德来（Hadley）不要延长霍菲尔德的聘期，校长叫来了霍菲尔德，霍菲尔德得知情况后，惊呆了，他未作任何辩解就离开校长办公室，回到了斯坦福，科宾和另一位理解霍菲尔德的同学试图阻止霍菲尔德的离去，但为时已晚。后来，校长哈德来的儿子在耶鲁大学法学院攻读法律，掌握了霍菲尔德的分析方法，并将其讲解给他的父亲听，哈德来这时才最终理解了霍菲尔德以前向学生传授的是什么，并十分激动地说：“这种方法可以帮助我们定义什么是自由。”见 1946年科宾为霍菲尔德《司法推理中应用的基本法律概念》一书（耶鲁大学出版社）再版写的前言。 [5]霍菲尔德生平参见N.E.H.Hull，Vital Schools of Jurisprudence：Roscoe Pound，Wesley Newcomb Hohfeld，and the Promotion of an Academic Jurisprudential Agenda，1910-1919（1995）Journal of Legal Education，vol.45. [6]Some Fundamental Legal Conceptions as Applied in Judicial Reasoning（1913）23 Yale Law Journal，16；（1917）26 ibid，710霍菲尔德的其他论文还有：《股东对公司债务和个人责任的本质》The Nature of Stockholders‘Individual Liability for Corporation Debts，（1909）9 Columbia Law R.《股东的个人责任和法律的冲突》The Individual Liability of Stockholder and the Conflict of Law（1909）9 Columbia Law R.《衡平与法律的关系》The Relation Between Equity and Law，（1913）11 Michigan L R.《救济性立法之于加利福尼亚信托和永久持有权法的必要性》The Need of Remedial Legislation in the California Law of Trusts and Perpetuities（1913） I California Law Review，305.《衡平与法律的冲突》The Conflict of Equity and Law（1917）26 Yale Law J.767.《地役权和许可案 上一页 [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] [8] 下一页 Tags： |
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