政机关的情况下为宪法所包容的Krent，同意有些对私人的授权是不可容忍的：“…… 如果联邦政府之外的授权过于广泛或过于密切地触及行政权的核心领域，一元化行政机关的重要性仍将占上风。以煤炭卡特尔案为例。在该案中问题不仅仅是私人行使‘公共’权力，而是行使的权力如此彻底以至于取消了行政机关的控制以及制定和执行行业规范的责任。”见Krent， “Legal Theory： Fragmenting the Unitary Executive： Congressional Delegations of Administrative Authority Outside the Federal Government，”同上注8，at n.9.

　　[95] 见State Board of Dry Cleaners v. Trift-D-Lux Cleaners Inc.， 40 Cal. 2d 436 （1953）； Coos County v. Elrod， 125 Or. 409， 267 P. 530（1928）； Jersey City v. Hague， 18 N.J. 584， 115 A.2d 8 （1955）； Kenyon Oil co. v. Chief of Fire Dept.， 15 Mass. App. 727， 448 N.E. 2d 1134 （1983）。

　　[96] 与对私人主体的授权相比，对行政机关的广泛授权引起了不同的关注。将关键的决策权授予行政机关而不规定充分的细节以指导其裁量权，违反了宪法第一条由国会制定法律的要求。私人主体甚至比独立管制机构更不负责任，后者至少受国会和行政机关的监督。与独立管制机构不同，私人主体行事不受正式的指令和非正式的服务公益的制度传统约束。另外，对私人的授权可能会起到牺牲行政机关而增加国会权力的作用。宪法第二条规定总统有义务“负责执行法律”。通过授予私人权力并使其免受行政机关的控制，国会可以扩张自己的权力。见Krent， “Legal Theory： Fragmenting the Unitary Executive： Congressional Delegations of Administrative Authority Outside the Federal Government，” 同上注8； Abramson， “A Fifth Branch of Government： The Private Regulators and Their Constitutionality ，” 同上注35；但参见Lawrence， “The Private Exercise of Governmental Power”，同上注74，第649页（认为法院没有区分对公共机构进行授权和对私人机构进行授权的危险）。

　　[97] 宪法权利只是用来对抗政府的是宪法的一项基本原则。见Flagg Brother， Inc， v. Brooks， 436 U.S. 149 （1978） （判决第14条修正案的正当法律程序条款只适用于政府）。

　　[98] 见Edmonson v. Leesville Concrete Company， 500 U.S， 614 （1991） 认定在一次陪审团审判中，私人排除两名黑人陪审员的最终决定权为国家行为）。在Leesville案中，最高法院采纳了Lugar v. Edmonson Oil Company Inc.， 457 U.S. 922 （1982）案确定国家行为的方法。最高法院提出，被诉行为是否是由源自政府权力的权利或特权造成的，被指控违反宪法的私人团体是否可以被公正地描述为一个国家主体。为做出上述判断，最高法院在Leesville案中考虑了以下因素：主体依靠政府帮助和津贴的程度；主体行使的是否是传统的政府职能；造成的伤害是否是由于政府授权这一事件以独有的方式加重。同上，第621-622页。同样见Lebron v. National RR Passenger Corp.， 513 U.S. 374 （1995）（因为受政府控制并且履行政府职能，尽管并非政府机关，Amtrak仍要求承认言论自由）。

　　[99] 见R. v. Panel on Take-overs and Mergers ex parte Datafin plc.， 1 QB 815 （1987） （联合王国的一个案例，该案中兼并委员会在自我管制的框架之内履行重要的管制职能亦要接受司法审查）。见Murray Hunt， “Constitutionalism and Contractualisation of Government” in The Province of Administrative Law，同上注12，第28-29页，对这一案例的分析。

　　[100] 尽管某些英联邦学者抱有希望，“公共职能”标准尚未超越Datafin案比较狭隘的情形。法院不愿意拓展美国国家行为原则，是因为担心侵蚀我们宪政制度依赖的公私之间的基本划分。一个评论者把最高法院对国家行为的限制性姿态评价为，“与那些希望保留州的权力反对联邦政府的侵夺，以及那些希望限制司法机关事后评价政治程序的作用的大法官志趣相投。”见The Encyclopedia of the American Constitution （Leonard W. Levy， Editor-in-Chief and Kenneth L. Karst， ed.； New York： Macmillan， 1986） 关于最高法院的重要限制，发生争议的政府职能必须无条件地保留给州，见Jackosn v. Metropolitan Edison Co.， 419 U.S. 345 （1974） （认定即使公用事业单位提供“实质上的”公共服务亦不构成国家行为，因为提供服务并非传统的公共职能）和Flagg Bros.，同上注97.

　　* 边缘学术研究产生于批判法学研究，包括了批判种族理论、激进女性主义理论以及同性恋法律研究，其特征之一是对现代制度的宿命论持怀疑态度。边缘学术研究从批判法学研究排斥美国自由主义传统的态度中汲取了灵感。按照自由主义传统的理解，只要形式上公正、平等的法律结构赋予独立的个体平等机会，他们就能够取得成功。边缘学术研究认为是文化中的根本偏见维系着到处可见的不平等，因此亦被称为“后批判法学研究”。

　　边缘学术研究正如其名，关注的是那些处于社会底层的人群，从而寻找矫正折磨社会的病痛的工具。传统的学术研究是分析的、线性的，只是为那些具有相同思维以及相同背景的学者写作的，并且以客观性和中立性自傲。而边缘学术研究认为传统学术研究所谓的客观性和中立性是可置疑的，掩盖了对传统社会中稀有资源进行分配时的价值判断。边缘学术研究通过考察处于社会下层的人群对实践与法律的关注，力图运用现存的制度为这些边缘化了的团体争取社会正义，从这一角度讲，其可以说是制度分析的一种。边缘学术研究不仅拓展了法学研究的目的，也增加了法学研究的读者。——译者

　　[101] 正如一位评论者指出的，“不要过高期望可以向最高法院那套由于是‘概念的重灾区’（conceptual disaster area）而予以驳回的决定寻求指导。”见David A. Sklansky， “The Private Police” （1998） 47 UCLA L. Rev. 该文还援引了Charles Black， “The Supreme Court， 1966 Term –Forward： ”State Action，“ Equal Protection ， and California‘s Proposition 14”， （1967） 81 Harv. L. Rev. 69， 95.

　　[102] Administrative Procedure Act， 5 U.S.C. § 553 （1994）。

　　[103] APA第57节禁止行政机关官员在正式的规则制定或裁决过程中和任何利益团体单方接触。

　　[104] 5 U.S.C app. §§ 1-15 （1994）。联邦咨询委员会法（the Federal Advisory Committee Act）建立了有私人团体参加的政府评议会，要求除了某些例外情形，联邦行政机关应正式赋予那些它们与之碰面并获取建议的团体特许权。该法要求 The General Service Administration and Office of Management and Budget批准特许。在该团体中各种观点必须得到均衡代表。

　　[105] 该努力已被行政机关采纳（见克林顿重塑管制的倡议，包括Project XL， the Common Sense Initative and the Environmental Leadership Program），并且得到国会批准（见，例如，the Negotiated Rulemaking Act， 5 U.S.C. §§ 561-70， 581， 582-90），得到现在已经停止活动的美国行政会议（Administrative Conference of the United States）的支持和部分学者的赞同。见Freeman， “Collaborative Governance in the Administrative State，”同上注67.见Philip J. Harter， “Negotiating Regulations： A Cure for Malaise” （1982） 71 Geo. L. J. 1.

　　[106] 见 William Funk， “Ba

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