向极致，并过分的运用之。因此，单一的行政法理论的理想是站不住脚的，而且，它可能会分散我们对世界复杂性的注意，阻碍我们去发展解决所面对的各种问题的现实主义方案。所以，具体到行政裁量权的传统性规制方式而言，就是要进一步完善这些手段。具体而言，1，对行政裁量权的进行分析、界定。如果市场自己可以解决的，行政机关就要放松规制，由市场解决；2，加强立法机关的立法技术，尽可能通过立法手段解决一部分裁量权的规制问题；3，行政机关自身通过行政程序的完善来规范行政裁量权的行使；4，法院司法审查技术的不断完善。采用对话模式来重构行政裁量权的行使并不意味着司法审查推出舞台，相反，司法审查要结合对话模式提出新的审查范围、审查对象和审查标准。因为司法审查毕竟是法治国家的最后一道防线。

　　注释：

　　1 K.C.Davis （1969） Discretionary Justice ：A Prelimininary Inquiry ，baton rouge ，。louisiana state university press

　　2 J.F Handler Discretion ：Power，Quiescence，and Trust 载于Keith Hawkins the Use of Discretion CLARENDON PRESS OXFORD ； D.J.Galligan （1976） ciscretionary powers：a legal study of official discretion clarendon press oxford ：第1页

　　3 关于功能主义与规范主义的划分见 马丁？洛克林：《公法与政治理论》，郑戈译 北京：商务印书馆，2002年

　　4 关于行政裁量权的研究的典型代表作有 k.c davis （1969） discretionary justice ：a prelimininary inquiry （baton rouge ，la .：louisiana state university press）；（1976）discretionary justice in europe and american （chicago ：university os illinois press）； j.f hander （1986）the conditions of discretion：autonomy ，community，bureaucracy （new york：russell sage foundation） d.j.galligan（1976） ciscretionary powers：a legal study of official discretion（oxford ：clarendon press）

　　5 马丁·洛克林： 《公法与政治理论》，郑戈译 北京：商务印书馆，2002年 第85-87页

　　6 D.J.Galligan 认为对行政裁量权的研究必须结合法律权威的区分，其将法律权威分为：私法模式和公法模式。详细介绍见 D.J.Galligan （1976） ciscretionary powers：a legal study of official discretion clarendon press oxford ：第86页

　　7 “必须的”是戴维斯在重构行政裁量权时的核心标准，根据戴维斯的设想，裁量权的控制可以分为两个步骤。首先，是对行政机关现实中行使的裁量权分为必须的和无须的，其次，对无须的进行删减，对必须的进行重构。

　　8 Genevieve Cartier administrative law today ：culture， ideas， institutions，processes，values：essays in honour of john willis 55 Univ.of Toronto L.J.629

　　9 转引自斯图尔特著 沈岿译 《美国行政法的重构》商务印书馆 2002年 第11页

　　10 例如戴维斯对裁量权的态度就有一个变化的过程，但是，这种变化又是相对保守的。见徐文星“裁量的正义”亦或“规则的正义”—简评戴维斯关于行政裁量权的研究思想》

　　11 转引自斯图尔特著 沈岿译 《美国行政法的重构》商务印书馆 2002年 第14页

　　12 Keith Werhan The Neoclassic Revival In Administrative Law Administrative law Review summer 1992

　　13 马丁·洛克林将英国公法思想分为两类理想类型 ：规范主义的公法传统（conservative normativist）和功能主义的公法传统（functionalist）。规范主义的公法观是从布莱克斯通到白芝浩和戴雪一脉相承的，这种公法思  想是将公法或法律的性质和运行方式视为自给自足的，并以自由和民主为根基的学说，其对不同公共权威 之间的政治、社会和阶级联系没有给予足够的关怀。而詹宁斯、罗布森、威利斯等人的公法思想显然在学术传统上皈依了与社会主义政治理论有着某种亲和性的功能主义智识体系，其强调的是现实中的公法和法律，这种公法是生活中现实的，而不是规范性的、大写的、语言哲学意义上的公法。由此可见，这两种公法学流派无论在哲学基础、政治立场、逻辑思维和基本结构乃至于一些根本性的问题（如人性、人类社会、政府等）上都大相径庭，存在着本质的区别。而这两种学术流派形成了CAROL HARLOW 和RICHARD RAWLINGS 所谓的行政法上的两大流派：一派是法律模式（model of law）；一派是政府模式（model of gvernment）

　　14 RONALD M. LEVIN  MEMORIAL ESSAY： The Administrative Law Legacy of Kenneth Culp Davis 42 San Diego L. Rev. 315，2005年

　　15 在美国，检察权是行政权的一部分。

　　16 Joel F. Handler DEPENDENT PEOPLE， THE STATE， AND THE MODERN/POSTMODERN SEARCH FOR DIALOGIC COMMUNITY THE UCLA Law Review August， 1988

　　17 转引自罗伯·特兰沃西 劳伦斯·特拉维斯著 尤小文译《什么是警察——美国的经验》群众出版社2004年 第361—362页

　　18 Martin Shapiro  Administrative Discretion： The Next Stage  92 YALE L.J. 1487 1982-1983

　　19 甘阳 《社会与思想丛书两年（序）》载《将错就错》 三联书店 2002年版219-211页

　　20 人类发展的历史表明：人类对真理的评价经历了一个变迁，从启蒙前的客体性标准，到启蒙后的主体性标准，再到后来的主体间标准。

　　21 同上。

　　22 转引自曹卫东：《走向一种对话理论——由“交往理性”看比较文学》

　　23 童世俊：《没有主体间性就没有规则》

　　24 任日岂：《析哈贝马斯的“交往异化论”》。北京：中国社会科学院研究生院学报。1997（6）51—62

　　25 童世俊：《没有主体间性就没有规则》

　　26 国外已经有学者从交往理论的角度研究行政裁量权了，具体见For a discussion of dscretion as “dialogue”， see J. Handler， “Dependent People， the State， and the Modern/Postmodern Search for the Dialogic Community” （1988） 35 U.C.L.A. L. Rev. 999； and L. Sossin， “The politics of discretion： towards a critical theory of public administration” （1993） 36 Canadian Public Administration 364.

　　27 司图亚特著《美国行政法的重构》商务印书馆2002年

　　28 survey1.sina.com.com/book/1/26/2/126/ 20K

　　29 Keith Werhan THE NEOCLASSICAL REVIVAL IN ADMINISTRATIVE LAW  Administrative Law Review Summer， 1992

　　30 Thomas W. Merrill CAPTURE THEORY AND THE COURTS： 1967-1983 72 Chi.-Kent. L. Rev. 103

　　31 Keith Werhan THE NEOCLASSICAL REVIVAL IN ADMINISTRATIVE LAW  Administrative Law Review Summer， 1992

　　32 William A. Niskanen， Jr.， Bureaucracy and Representative Government 81 （1971）

　　33 马丁·夏皮罗著 宋华琳译《金色的纪念：五十年来之行政程序法》载周永坤主编：《东吴法学》2004.

　　34 舒国滢《法律论证中的若干问题》

　　35 高武平《公民参与的宪政分析》

　　36 对行政裁量权的重构是一项体系性的的工程，本文在此仅做一简单介绍。对于更深层问题，拟另文研究。

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