。因此认为，重伤害才是我国刑法已规定的必须追究刑事责任的行为。如果对正当防卫中重大损害范围没有明确界定为重伤以上，势必导致防卫者防卫时缩手缩脚、畏首畏尾。那么，‘该出手时就出手’的一些路见不平、拔刀相助勇士也会坐壁上观，挨打受气的弱者更是忍气吞声不敢还手。这样提高公民同违法犯罪行为做斗争的积极性将无从谈起。　　

其次就防卫过当的主观方面来说，在防卫过当的场合，防卫人的防卫行为还是属于防卫的范畴，其主观上出于正当防卫的意图，对正在进行的不法侵害实行反击，只是防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。因此，虽然防卫行为是故意实施的，但防卫人并没有危害社会的犯罪目的，防卫人对自己防卫过当所造成的重大损害结果通常并非故意，而是由于他在同不法侵害紧张搏斗时的疏忽或者判断失误才铸成的。因此一般说，其所构成的犯罪则应当属于过失性的，我国刑法中对过失犯罪只有重伤害才开始追究刑事责任。以重伤害作为不应有的“重大损害”认定起点，正好与刑法235条所规定过失致人重伤罪的认定标准相一致，符合刑法罪刑法定精神。　　

再者从防卫的目的性来讲，防卫行为是为了阻止不法侵害的进一步发生，只是造成不法侵害人轻伤害的结果，往往并不足以阻止不法侵害行为的继续实施（进行）。现实中也存在不法侵害人虽然受到轻伤，甚至于“重伤”，但这种伤势，对于制上不法侵害行为的效果并不理想，实施不法侵害的受伤者不仅没有停止侵害，相反还仍然继续实施不法侵害行为，前面所举案例即是如此。所以从防卫者的立场来评判不法侵害的危害性大小，只能根据一般人的知识水平所能认识到的、客观上可能发生的危害后果来评判，而不能以侵害行为实际造成的危害后果来判断。不难想象，在防卫人突然遭受不法侵害行为的侵袭，精神处于极度紧张状态的危急时刻，情急出手，要求其控制反击分寸，显然过于苛求。

四、对“重大损害”的认定

　综上所述，以重伤侵害者的方式予以防卫，其防卫强度仅就客观损害结果而言，至多只能谓之“超过”或者“相当”，而绝不能认定为“明显超过”。防卫超过必要限度所明显造成的不应有的重大损害，应当以不应有的重伤以上损害结果为认定标准。当然，对作为防卫过当构成条件中的“重大损害”的认定，不能认为构成重伤就是防卫过当，还必须结合制止不法侵害行为的有效性程度去加以分析、把握，从侵害行为与防卫行为的强度及后果来对比判断。此外，在防卫过当的场合，防卫人的防卫行为还是属于防卫的范畴，其主观上出于正当防卫的意图，对正在进行的不法侵害实行反击，只是防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。因此，虽然防卫行为是故意实施的，但防卫人并没有危害社会的犯罪目的，防卫人对自己防卫过当所造成的重大损害结果通常并非故意，而是由于他在同不法侵害紧张搏斗时的疏忽或者判断失误才铸成的。因此一般地说 ，其所构成的犯罪则应当属于间接故意或过失性的。　

还应当指出：对于防卫行为在客观上虽然造成了不应有的重大损害，但客观事实已证明不是出于防卫人的故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，则应按意外事件处理。

参   考   文  献

1.《刑法学》，主编苏惠渔，中国政法大学出版社1998年出版，第174~178页。

2.《新编刑法教程》，主编李卫平等，中国检察院出版社1997年出版，第73~80页。

3.《刑事诉讼法学》，主编樊崇义，中国政法大学出版社1999年出版，第150~153页。

4.《刑事法学》，主编陈光中，法律出版社1999年出版，第32~34页。

5.《干部法律知识读本》，主编张福森，法律出版社2001年出版，第229~231页。

6. 最高人民法院中国应用法学研究所案例，1999.08.23辑。

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