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法律的力量:迈向司法场域的社会学(三)
收集整理:佚名    来源:本站整理  时间:2009-02-04 13:23:02   点击数:[]    

说,都起到了一种有用的功能;反抗秩序的异端最终倾向于强化这种秩序,他一边与这种秩序作战,而同时又欢迎和吸收这种秩序,而且在这种对抗中,这种秩序甚至变得比原来更强大了。

  [47]参见Dezalay,Desaffairesdisciplinairesaudroitdisciplilnaire:lajuridictionalisadesaffairescommeenjeusocialetprofessionnel,23AnnelesdeVaucresson(1985)。

  [48]Nomos,古希腊语词,意指“法律”或“习惯”。这个词来源于nemo,意指分割和分配。在古代,国王有权设定界限,“确定规则,在更精确的意义上,就是确定什么是权利”。参见。Benveniste,LeVocanulaireDesInstitutionsIndo-Europeennes15(1969)。

  [49]这些判决是一些范畴化了的模式化行为。Katègoresthai在古希腊意味着公开指控。

  [50]惯习与规则或信条之间关系就如同宗教中的情形。在宗教中,将宗教实践的归结为祈祷仪式或教义的效果是错误的(这种错误是基础过分高估了相当于“司法主义”的宗教行动的功效),这种错误就像将宗教实践完全归结为个人倾向而忽略了祈祷仪式或教义的效果,因此也就忽略了教士群体的特定功效一样。

  [51]从单一的角度来理解复杂的关系系统(类似与语言学家仅仅在社会空间的某一部分或另一部分中寻找语言变化的原则),这种倾向以社会学的名义使得一些人简单地推翻了主张合法性纯粹是通过司法创设的这一古老的理想主义模式。正是依赖于学术团体内部的一系列斗争,这种模式同时或者虽之而来被等同于立法行动或者学者的行动,在公法或私法的支持者眼里,被等同于法院的判决。“我们可以发现,在我们的时代里,法律发展的重心如同历史上的情形一样……,并不是在于立法,也不在于学理,也不在于法理,而是在于社会本身。”J.Carbonnier,Flexibledroit,TextesPouruneSociologieduDroitSansRigueur21(5thed.1983)。

  [52]韦伯认为理性法之功效的真正基础在于它形式的逻辑特征(尤其是基于其一般化的能力,这种能力被看作是其普遍适用的源泉)。他把法律专家群体的发展和将法律变为抽象和逻辑一贯之话语的法律学术的发展,与科层制的发展和科层制所培育的非人格化的社会关系的发展联系起来。

  [53]在法国,这些相似性随着国家行政学院的创立已经变得强大起来了,国家行政学院保证政府的高级公务员与公私企业的实际管理者都接受至少是最低层次的法律培训。

  [54]参见Sbriccoli,前注30.

  [55]J.P.Mounier,LaDefinitionJudiciairedelaPolitique(DoctoralThesis,UniversityofParisI,1975)。在法国,法袍贵族作为一个集团,其价值趋向最明显地体现在这样一个事实:司法官尽管不愿意介入政治,但是在所有的法律职业中,尤其在与律师的对比中,他们这个集团最经常签署反对关于堕胎之法律更加自由化的请愿书。

  [56]最近法国进行职业选举(1986年5月12-21日通过邮件投票进行)的结果公开了司法官群体内部被标明了的几极分化。直至1968年形成了司法官辛迪加,所有加入联盟的司法官都是司法官联盟这一唯一组织的成员,这个联盟就是后来的司法官辛迪加联盟。在最近的选举中,温和的USM派系在力量上被大大地削弱了,而带有左倾倾向的司法官辛迪加联盟在选举中获胜,带有右派倾向的新兴的司法官职业协会在选举中赢得了10%的选票而使人们感觉到了它的存在。

  [57]AlainBabcaud和YvesDezalay已经证明,在法国,甚至是最为离经叛道的那些持不同观点的法学家,他们采取社会学或马克思主义的方法论以提高在那些最不重要的法律领域中工作的专家们的权利,但是,他们依然信奉法理学是一门科学。参见Babcaud

  [58]Ellul,LeProblémedel“émergencedudroit,1AnnalesdeBordeaux6,15(1976)。

  [59]Ellul,Deuxproblemepréalsnles,2AnnalesdeBordeaux61-70(1978)。

  [60]因此在法国,任命法律系的领导人与保守主义政治倾向之间的关系(这种关系是人们可以通过经验证实的)并不是偶然的。参见Bourdieu,HomoAcademicus93-96(1984)。

  [61]Ellul,前注58.

  [62]在这些法律的独特符号效果中,我们必须尤其关注所谓的“官方化”效果,即对规范性的公共认可的效果,这种效果就在于使人们可以说出、思考和承认以前作为禁忌的行为。例如,这样的情形就出现在关于同性恋的法律中。与此相类似,我们需要考虑符号强加的效果,这种效果源于明确公布的规则,源于通过扩大行为可能的行动范围而指出的种种可能性(或者甚至更简单地说,“给人们出了主意”)。因此,信奉长子继承制的法国农民在长期反抗《法国民法典》的过程中,获得了通过司法想象可以采用的关于法律程序的知识,尽管他们想象出来的这些法律程序会被法官粗暴地加以拒绝。大量的类似准则(通常记录在经过公证的协议中,法律史学家在重构“习惯”的过程中通常要依赖于这样的协议)完全是不现实的,例如在婚姻事实上维持不下去而采取离婚的情形中,要求退还彩礼的条款就是不现实的。然而,司法的“供给方”对于表达会产生了相当真实的效果。在我们刚才与别处一样加以讨论的领域中(比如劳动法),构成所谓“活着的法律”这种表达很大程度上归功于制定法的多多少少有点歪曲的效果。

  制定法所开辟的种种可能性的领域,通过必须花费在将这些可能性加以中立化的劳动,无疑趋向于为公民们准备思想,以应付明显发生的突然变化,这些变化将发生在当这些理论上的可能性具备了转变为现实的条件。我们可以指出,这是司法想象的一般效果,这种想象由于一种方法上的悲观主义而能够预见到践越规则的每一个可能的情形,它实际上有助于在社会世界的某一个部分中导致这种践越规则行为的出现。

  [63]R.Lenoir,LASecuritièSocialeetL“EvolutiondesFormesdeCodificationdesStructuresFamiliales(Thesis,UniversitèdeParis,1985)。

  [64]我对法国Béarn地区的许多社区(Arudy,Bescat,Denguin,Lacommande,Lasseube)的“习惯纪录”和公共商议纪录的分析使我们能够看到集体决策的“普遍”规范(比如集体投票)在法国大革命期间是如何取代要求“户主”一致同意的旧习惯而取得主导地位的。这些程序上的改变依赖于通过将这些程序对象化从而给这些新规范赋予了权威。如同启蒙驱散了黑暗一样,这些新规范的有效采用是为了驱散古老的习惯法的阴影:“不言自明”(itgoeswithoutsaying)。在Kabylie地区和Béarn地区一样,习惯最根本性的特征之一就是最基本的原则从来没有被说出来,同时还必须要仔细地辨析这些“不成文法”和践越这些不成文法所导致的种种列举的惩罚。显然,通过一种 “allodoxia”(观念的改变或颠倒)的效果,明确的、成文的、法典化的规则拥有了由于普遍适用的性质而产生的表面上的普遍同意,它就能够慢慢地打败所有的抵抗,因为这些规则似乎是对实践中调整人们行为的原则的恰如其分的公式化,尽管只是简明的、系统的公式化。尽管真实的情况是这些新的原则在实践中否定了早期习惯的相同原则,但是上述情况依然没有改变。象决策中一致同意的原则就排除了在制度上认可敌对阵营内部进行任何划分(尤其是连续不断的划分)的可能性,更深入地讲,排除了制度上认可选举的代表群体中授权决策的任何可能性。而且更令人惊讶的是,在“市政会议”这样的制度总是没有决策所要涉及到的那些人的参与,而且在整个19世纪,会议代表们本身的作用局限于在实践中批准非选举的行政当局所提出的议案。

  [65]homologation来源于homologein,意指说同样的事情,或说同样的语言。

  皮埃尔·布迪厄 强世功译

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