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法律的力量:迈向司法场域的社会学(三) | |||||
收集整理:佚名 来源:本站整理 时间:2009-02-04 13:23:02 点击数:[] ![]() |
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ateursdedroitsSubjectifs47-48(巴黎大学论文,1948)。如同那些重构研究者的实际研究过程并恰如其分地描述了学术研究应当采取的程序的认识论学家,Motulsky重构出正确的法律”生产方法“可能(或应当)是什么。他大略地提出一个法律的研究阶段,并把这一个阶段与法律的适用阶段区分开来,前者寻找一个”可能的规则“,这是在方法论上探索法律规则的普遍性;后者包括将规则直接运用到一个特定的案件中。 [27]Cohen,TranscendentalNonsenseandtheFunctionalApproach,35Colum.L.Rev.809,809-19(1935)。 [28]赋予法律解释的自由在高等法院与基层法院之间有着相当大的区别,前者有权宣布一个法律无效(例如,对该法律作严格的解释),而在基层法院,法官们的学术训练和职业经验使得他们倾向于放弃理论上属于他们的解释自由,并将自己局限于适用已经确立的解释(包括基于法律、学理、法律评述和上诉法院判决的判决理由的陈述)。RemiLenoir提供了这样一个例子,在巴黎的一个工人居住区中有一个法庭,该法庭每周星期五上午专门开庭审理同样的案件:违背了租赁合同和买卖合同的案件。这些诉讼是由当地一家公司提起的,它专门从事买卖和租赁家具、电视以及诸如此类的东西。这些案件的判决全部是预先作出的,判决的速度也极其快,法庭上很少有律师,即使有也不说话。如果出于某种原因而有律师出庭(它将证明,即使在这种层次上,法庭的解释权也是存在的),这种出庭也被看作是对法官和审判机构所表露的尊重,审判机构本身值得如此尊敬,因为法律在这里并没有得到严格的适用。这也表露出对判决的看重,同时也显示有机会出对判决提出上诉。 [29]MarioSbriccoli列出了一系列这样的程序,这些程序使得中世纪意大利的法律家(律师、地方治安官、政治顾问等等)在当时的小市镇中“操纵着”司法体。例如,declaratio(告示)的颁布可以基于具体情形所涉及的法律范畴、规范的实质内容、惯例、法律术语的普通含义或这些术语的词源含义,而且这些要素还分别可以再进行分类。 告示还可以利用法律范畴和法律文本之间的矛盾,为了理解法律文本就取消法律范畴,反之亦然。参见M.Sbriccoli,L“InterpretazzioneDelloStatuto,ContributoalloStudioDellaFunzionedeiGiuristiNell”etaCommunale(1969);Sbriccoli,Politiqueetinterpré tationjuridiquesdanslesvillesitaliennesduMoyen-age,17ArchivesdePhilosophiedeDroit,99-113. [30]参见P.Bourdieu,CeoueParlerVeutDire(1982),关于形式化效果的讨论,参见页20-21,关于制度效果的讨论参见页261-84. [31]VissertHooft,Laphilosophiedulanguageordinaireetdroit,17ArchivesdePhilosophieduDroit261-84(1972)。 [32]“能指”是语言学上的专门术语,系瑞士语言学家索绪尔所提,他认为语言中任何一个词都是一个记号,而语言就是作为一个记号系统发挥作用的。记号由两个部分组成,一个是声音,即声学要素,他称之为能指(signifier);另一个是思维,即概念部分,他称之为所指(signified)。-中译者注 [33]例如,在法语中,cause(案件、诉讼)一词的普通用法与它在法律中的含义是完全不同的。 [34]在许多情况下,诉诸法律意味着认可了对抱怨或斗争的形式所给出的定义,这种定义认为个人的(和法律的)冲突比其他形式的冲突更为重要。 [35]“因此,法律诞生于审判中,它是规则制约下的对话,这种对话的方法就是辩证法。”M.Villy,PholosophieduDroit53(1979)。 [36]司法实践的表述(将司法实践设想为理性的做出判决的过程或者以演绎的方式适用法律的规则)和司法教义本身(趋向于将社会世界想象为理性、平等和自由的法律主体的行动的简单加总)使得接受了康德或加达默尔理论的早期法学家试图在理性行动理论中寻找将传统的法律主张加以现代化的手段。在此,我们又一次看到,那些相同的永恒化技术永远可以不断地复活。 [37]“符号暴力”是布迪厄的一个重要概念,是指由语言、文化、思想和观念所构成的为人们自觉或不自觉地接受的“看不见的、沉默的暴力”。布迪厄尤其关注语言,在他看来,语言技能并不是一种简单的技术技能,而是一种重要的规范技能,语言关系体现着符号权力。布迪厄对符号暴力的发掘正是为了揭示现代社会中的文化生产是如何与权力关系交织在一起的。-中译者注 [38]依照奥斯丁的观点,这一套要求构成了司法世界的独特景观,它们产生于这样的事实:法律学者们没有给出这些普通表述的普通含义,但是他们也没有为这些普通的术语再发明一些技术性的术语或技术性的含义,他们和语言之间形成一种特殊的关系,这种关系使得他们倾向于毫无预期地扩大或限制这些普通术语的含义。 [39]参见Kayris,LegalReasoning,inThePoliticsofLaw11-17(D.Kayrised.,1982)。 [40]某些法律现实主义者认为规则没有任何具体的效力,他们甚至将法律仅仅等同于保证法律审判之运作的可预期性的统计上的规律性。 [41]律师最重要的权力之一就依赖于将纠纷加以扩充或放大的工作。这种功能基本上是政治功能,这种功能就在于通过改变确定主体或标的的语词或标签,更常见的是通过以这样一种方式来使用法律语言范畴以至于将相关的人、行为、或关系包括在更大的种类中,改变了人们已经接受了的定义。关于这种扩充的工作,参见Mather [42]关于这些问题,参见CoatesFelstiner,AbelMather mationofDisputes,15Law [43]关于美国律师人数增加的后果,参见Abel,TowardaPoliticialEconomyofLawyers,5Wis.L.Rev.1117(1981)…… [44]参见Bonafè-Schmitt,Pourunesociologiedujugeprud“homal,23AnnalesdeVaucresson27(1985);亦参见Cam,Jugesrougesetdroitdutravail,19ActesdelaRechercheenSciencesSociales2(1978);Cam,LesPrud”hommes,JugesouArbitres(1981)。 [45]参见Dezakay,Delamédiationaudroitpur:pratiquesetreprésentationssavantesdanslechampdudroit,21AnnalesdeVaucresson118(1984)。尽管劳动法知识在工会的激进分子中间的扩散使得大量的非法律职业者广泛地熟悉了法律规则和法律程序,但悖缪的是,这种环境并没有导致这些法律外行们打破法律职业的垄断从而实现对法律的重新的占有。这种环境毋宁是进一步加深了法律外行与法律职业者的鸿沟。法律职业者受司法场域中的竞争逻辑的驱使,来增加司法实践的技术难度,以便保持控制着对合法解释的垄断,并避免某些专业化领域由于在司法场域中占据不重要的边缘位置而发生贬值。参见Dhopuois,LaVulgarisationdudroitdutravail.Réappropriationparlesintéressésoudéveloppementd“unnouveaumarchépourlesprofessionnels?23AnnalwsdeVaucresson15(1985)。还有其他大量的例证显示了通过征服从前属于外行解决的领域来拓展法律市场的努力(一个最为有效的例子就象是在劳动仲裁委员会中所看得的那样,这种努力到了这样的地步,以至于这种征服看上去是清白无辜的或者并不是有意操纵的),与职业自主性的强化之间的紧张,也就是说,在法律职业者和普通大众之间产生了障碍。一个例子可能就是私人公司里涉及到工作类别和工作规则的解决办法。 [46]这作为一个典型的例证说明了这样一个过程,即使我们避免用天真的拉拢语言来设想这些过程,它都倾向于暗示了我们可以称作“消极的功能主义”的功效。这些过程促使我们认为:支配利益之间任何形式的对立,对于保持社会场域的基本秩序的永恒性来 Tags: |
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