人提起诉讼，要求法院强制未成年人履行合同义务，未成年人可以以其未成年作为抗辩的理由；如果未成年人已履行了其诺言，他可以对另一方起诉，要求其将从未成年人处获得的利益返还给未成年人；即使双方都履行了各自的诺言，未成年人也可以主张撤销合同。未成年人的诺言虽然是可以撤销的，却可以构成另一方诺言的对价。未成年人如果要撤销合同，他必须把整个合同都撤销，而不能仅仅撤销使其承担义务的那一部分。

　　③不确认就不能强制实施的合同。又称为“消极的无效合同。”[12]这种合同，未成年人有权要求强制执行，但是，除非未成年人在成年后加以确认，否则就不能对未成年人强制执行。普通法的规则认为，如果未成年人达到成年后确认了他在未成年期间签订的合同，那么，合同就对他有约束力，尽管他的新许诺没有对价。在早期，这项普通法规则曾被《1874年未成年人救济法》第2条否定，但是在一百多年后，这一普通法的规则又被《1987年未成年人合同法》第1条重新肯定。

　　根据普通法的规则，如果一份合同对于未成年人是不能强制执行的，那么未成年人就没有责任返还他根据该合同获得的利益，即使是未成年人欺诈说他已经成年而订立的合同，这就会产生不公平。对此，衡平法可以给予救济，如果未成年人向成年人借款用于购买必需品，假如借出的款项还在未成年人的掌握之中，并且是可以辩认出来的，比如存入了银行帐户，那么，衡平法可以要求未成年人予以返还。如果未成年人欺诈性地虚假陈述说他已经成年，并且因此获得了财物又拒不付款的，衡平法可以基于未成年人的不当得利，要求未成年人返还财物。《1987年未成年人合同法》第3条也为成年的当事人提供了一种有限的救济。该条规定，对于未成年人返还或者转移这些财产是公正和合理的，法院就可以作出这种判决。而且，这一规定也不影响原告可以获得的其他救济。这种新的法定救济的适用范围是：法院可以要求未成年人返还仍在他掌握之中的物品和货币；如果未成年人已经将根据合同取得的货物换取了其他财产，法院可以要求他将换取的财产返还给原合同的对方当事人；如果未成年人已经消费或者处理了购买的财产，或者将购买的财产出售后，又将所得款项消费了，就不能要求他向对方提供补偿。[13]

　　二、法国法

　　按《法国民法典》第1108条的规定，合同当事人具有缔约能力为合同成立的条件之一。按法国民法的规定，未成年人为无实施法律行为能力的人，但是未成年人可以通过“解除监护”而依法获得行为能力。《法国民法典》第481条第1款规定：“未成年人解除监护后，具有与成年人同等的处理一切民事行为之能力。”未成年人解除监护可以通过两种方式：一是根据1974年7月5日法律第476条的规定，通过结婚而取得行为能力；二是年满16周岁时，根据前述同一法律，在具有合法理由的情况下，由监护法官应父母双方或其中一方的请求而宣布解除监护权。[14]

　　根据法国民法的一般原则，未成年人订立的依法不能独立订立的合同，原则上应为相对无效，即应经当事人请求合同才无效。按照《法国民法典》第1125条的规定，只有无行为能力人或其法定代理人才有权提出撤销请求，而有行为能力的合同相对方当事人，“不得以与其订立合同的相对方无行为能力而主张合同无效。”然而，在某些情形下，由于合同无效不利于维护交易安全，有损于相对方当事人的合法权益，法国法律和审判实践也允许在一定条件下，确认合同为有效：

　　第一，当未成年人有欺诈性隐瞒时，合同有效。《法国民法典》第1307规定：“未成年人在订立合同时以一般方式声明其已成年者，不妨碍其撤销合同。”反过来说，如果未成年人以欺诈手段使相对方误认为其具有行为能力，则其不得主张合同无效。

　　第二，如果不存在“合同损害”，则合同有效。法国法院坚持认为未成年人实施的避免其财产损失的必要措施和不致蒙受太重的经济负担的措施是有效的。未成年人用来保留或保证早已赋予他的权利的保全合同是有效的。根据《法国民法典》第389条第3款和第450条，在交易中，法律或者惯例允许未成年人自由作为而不涉及未成年人的法定监护人。这也包括日常生活中的交易，这种交易无任何真正的风险，在正常的生活中即可遇到，适合于其家庭条件和生活方式。即使在这些范围之外，未经父母同意的交易也不会自动无效，合同的无效必须在撤回之诉中申请提出。未成年人仅仅证明订立合同时他还不达法定年龄是不够的，他必须继续证明，如果维持该合同，他将遭受经济上的损害。这一重要的限制条件，规定在《法国民法典》第1305条及其以下的条文中，该规定所产生的实际效果是，未成年人签订的合同也是有效的，除非合同对他是不利的。当合同双方的履行中有明显的不公平或尽管合同本身是公平的，但从未成年人的经济条件的角度看，未成年人履行合同将是不合理的，则合同对未成年人就是不利的。因此，法国法和英国法的规定所产生的结果是相同的。法国法所要考虑的是未成年人是否遭受经济上的损害，而英国法考虑的是未成年人所购买的是否是生活必需品，或未成年人所签订的服务合同在整体上是否对其有利，两者所考虑的因素是相同的。

　　法国法的上述规则不适用于那些未经某些特殊的程序连未成年人的监护人都不能代表他签订的合同，如要经过家庭委员会或监护法庭的同意等程序。在这种情况下，即使不需要任何经济损害证明，合同的无效也必须通过诉讼申请撤销。在实践中，这意味着未成年人以本人名义签订的土地交易或其他重要交易，即使合同条款对未成年人有利，也是无效的。

　　第三，合同被确认无效后产生的法律后果上出现的某些例外，按《法国民法典》第1312条规定，未成年人撤销合同后，合同相对方当事人无权要求未成年人返还其所受的给付，除非无行为能力人所接受的利益依然存在。比如，买卖合同无效后，作为出卖人的未成年人有权要求对方返还其交付的出卖物，但是，对于其从对方获得的价金，如果该价金已被未成年人花光，则未成年人可不予返还；如果该价金只被花掉了一部分，则未成年人应返还价金的尚存部分。这一规定的目的在于加强对无行为能力人利益的保护，因而与法律关于合同无效后的法律效果的一般规定不相一致，这体现了未成年人缔约制度的基本特征。[15]

　　三、德国法

　　在德国法中，划分行为能力的最主要的标准是年龄。按《德国民法典》的规定，自然人在年满7周岁之前不具有行为能力（第104条第1项），自7周岁至18周岁的人为限制行为能力人（第2条、第106条）。1974年12月31日之前，完全行为能力的年龄界限被定在21周岁，显然，对许多行为来说，这一年龄定高了。不过，明理的父母可以以授予概括准许的方式，个别降低这一界限。德国有学者认为，现在的18周岁对某些行为来说，或许是一个过低的标准（如高额保证行为，以承担为期多年的分期付款义务为代价购买昂贵的非耐用消费品），因为父母已经没有法律上的可能性，对法律赋予其子女的自由加以理性的管制。[16]

　　在德国法中，无缔约能力人所做的意思表示是完全没有法律效力的。其本身就是无效的（《德国民法典》第105条第1款），第三人向无缔约能力人发出的意思表示必须送达至法定代理人（第131条第1款），无缔约能力人虽然具有缔约的权利能力，但是不能以自己的行为来缔结合同，而必须由其法定代理人代理订立合同。限制缔约能力人包括7-18周岁之间的未成年人以及《德国民法典》第1903条规定的同意保留的人，他们在缔结合同时，存在着两种可能性，一是由其法定代理人代理订立合同，这种情况下，未成年的限制行为能力人与无行为能力人没

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