域是条约法。条约主要是国家依国际法规定相互权利义务的协议。国际公法是支配条约的法律。具体地讲，条约的缔结、解释、适用（效力）、修改、失效等问题，都要按照国际公法有关规定进行。国际公法的这些规定统称为条约法，即关于条约的国际法，类似国内的合同法。支配的法律是区分条约与国内契约的重要标准。一项国际协议之所以被视为条约，很重要的一点就是它受国际法的支配，或具体讲，受国际法上的条约法支配。[17]国内契约不是条约，因为支配的法律是国内合同法。

　　条约对WTO的作用，从本质上讲是条约法的作用。有关条约的签署或批准之所以有约束的效力，因为条约法这样规定，因为“约定必须遵守”是条约法在内的国际公法久已确立的原则。条约法对WTO的作用，不仅体现在WTO条约的缔结和效力问题，还应体现在它的解释、适用、修改、失效等一系列问题。WTO条约在这些问题上都应当遵循条约法的规定。这是条约的应有之义。

　　1969年《维电纳条约法公约》对于WTO条约具有重要意义。由于该公约被认为是对有关习惯规则的编纂，[18]因此，尽管WTO一些成员不是其当事方，该公约的规定仍可以作为WTO条约的支配性法律。从实质上讲，支配WTO成员条约关系的是有关的习惯规则，此等规则借条约法公约对WTO成员产生约束的效果。

　　WTO条约的一些规定，反映了条约法的要求。最典型的是关于条约解释的规定。WTO《争端解决规则与程序谅解书》第3条第2款规定，WTO争端解决机构（DSB）“按国际公法解释 （条约）的习惯规则来阐明这些协议中的现有规则”。[19]这个规定从理论上讲似乎是多余的，因为WTO条约的支配性法律就是也只能是国际公法的条约法，条约法有关规则肯定适用于WTO条约的解释。然而，它确有一种强调的作用，它加重了条约法对WTO条约应有的意义，也有助于纠正将WTO条约视为契约的错误认识。此外，它还清楚地说明了习惯国际法对 WTO条约的实际作用。它甚至还揭示了条约与习惯的某种关系。什么是解释条约的习惯规则？就是条约法公约第31条，因为它是对已有习惯的编纂。[20]

　　条约法作为支配WTO条约的法律，贯穿于WTO的始终。WTO与条约法密不可分。WTO不仅建立在有关条约的义务之上，而且建立在条约法的基础之上。

　　第三个领域是国际法与国内法的关系，具体讲，是国际法在国内的效力问题。WTO条约义务无论如何产生，也无论如何解释，最终是需要WTO成员贯彻实施的。这些义务的实施不仅是条约法问题，还涉及到WTO成员境内的法律。

　　从国际法来看，国际义务在国内的实施问题是比较简单的。国家承担了国际义务，无论是条约义务还是习惯义务，都必须忠实履行，因为“约定必须遵守”。从这个原则出发，国际法形成了一个确定的规则，即各国不得以其法律包括宪法为由违反国际义务。[21]换言之，国家有义务使其法律与国际法保持一致。国家通过国内法违反自己承担的国际义务，并对他国造成损害，要承担国际责任。简言之，国际法只要求国内法的服从：只要国内法满足了国家履行国际义务的要求，国际法不再过问。

　　为了履行国际义务，各国的国内法发展了两种实践，一是“采用”，二是“转化”。[22]“采用”通常是指国家根据自己的法律将国际法包括条约视为本国法的一部分，直给予它在本国国内适用的效力。“采用”更多是针对习惯国际法的。“转化”是指国家通过自己的立法将国际法转变成为本国法，然后予以适用。在这种情况下，国内机关直接适用的是本国法，国际法只能通过本国法在国内发生效力。对于这两种实践，国际法都是承认的。因为国际法只管国际义务是否得到履行，而不问它们如何在国内履行，这是各国自己的事情。

　　上述国际法与国内法的关系，完全适用于WTO.WTO成员有义务遵守WTO条约的规定，有义务使其境内的法律与WTO条约的规定保持一致。[23]至于说它们采用哪种实践，属于其自由裁量的范围。在这方面，它们不仅要考虑自己对待条约的一贯态度（主要表现在宪法或法律的规定），还要考虑WTO义务的内容。

　　从内容来看，WTO义务更适宜“转化”。WTO义务旨在规范或约束政府的行为，削减关税，消除非关税壁垒，开放服务贸易市场以及保护知识产权，都是政府的事情。WTO义务主要是政府承担的义务，相对应的权利也是政府的。[24]WTO一方违反义务，对他方造成损害，他方有权提出求偿要求。WTO的法律关系是政府之间的权利和义务关系。“转化”的方式能够达到约束政府行为的目的。WTO成员完全可以通过将自己的法律与WTO义务保持一致，限制政府的行为，满足履行国际义务的要求。在WTO成员违反了WTO义务的情况下，救济的方式也是清楚的：受害方可以在国际上追究违约方的责任。WTO条约本身似乎也倾向于“转化”的方式，[25]因为它强调了WTO成员的法律要与WTO义务保持一致。各国、各地区适用WTO义务的实践也表明，“转化”是一种普遍采用的方式。[26]

　　谈到“转化”，又涉及到它的性质。“转化”首先并且本质上是国（境）内立法行为。这一点应该明确。“转化”是用国内法表达国际法，是保持国内法与国际法的一致；国内直接适用的是国内法而不是国际法。如果承认WTO义务更适宜“转化”，那么，这种义务在WTO成员境内的实施问题，本质上就是各成员境内立法的事情，各成员的立法机关承担了履行WTO义务的主要责任。

　　由此可见，WTO不能脱离国际法与国内法关系的理论及实践。这些理论和实践关系到 WTO义务的有效实施，是WTO的重要法律方面。

　　第四个领域是国际责任。国际责任是国际公法的一个基本问题。国际法为国家规定了义务，国家应忠实履行国际义务。国家违反了义务，对他国造成损害，就发生国际责任问题。关于国际责任，联合国国际法委员会一直致力于起草国际公约，有关的公约草案现已由国际法委员会通过，[27]但还未进入缔结程序。因此，有关国际责任的国际法规定基本上是习惯规则。不过，有关的公约草案，特别是《国家对国际不法行为的责任条款草案》，旨在编纂关于国际责任的习惯规则，它们对于确认有关习惯规则的存在或形成具有重要作用。

　　关于国际责任的国际法规定，也应该适用于WTO.WTO条约为其成员创造了义务，这种义务从性质上看，与国际法的其他义务，例如外交关系法、海洋法所创造的义务是一样的，都是法律的义务。违反WTO义务，如同违反国际法的其他义务，都面临责任问题。此外，在WTO框架下，并没有专门的责任制度。而WTO成员违反WTO义务，特别是对其他成员造成损害，又必然会发生责任问题。在这种情况下，就需要用国际法的标准加以处理。国际法关于国际责任的规定，提供了这样一个统一的标准。[28]

　　关于国际责任，国际法首先考虑的问题是，谁的什么行为将导致国际责任？国际义务的主体主要是国家，它们肯定也是责任的主体，它们的行为可能导致国际责任。但国家是抽象的，它需要一些机构和个人来代表，国家的行为实际上是这些代表国家的机构和个人的行为，他们的行为，最主要是违反国际法的行为，将导致国家的国际责任。[29]明确这些问题对于WTO成员来说非常重要。WTO义务的履行在很大程度上要依赖于国（境）内体制，各个机构特别是立法机关起到重要作用。它们所具有的代表性，使其违反WTO义务的行为面临政府承担责任的后果。

　　关于国际责任，国际法还考虑一个重要问题，即责任的形式或法律后果。确认责任后，紧接着就是以何种形式承担责任。传统上，国际法规定的责任形式主要有停止不法行为以及赔偿、恢复原状等。[30]这些应该说都适用于因违反WTO义务而引起的责任。由于WTO义务的履行对境内体制的依赖，要求修改国（境）内法以停止不

上一页  [1] [2] [3] [4] [5]  下一页