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怎样维护小股东的权益

李伟迪


甲有限责任公司与乙有限责任公司合作设立了丙有限责任公司，分别占20%和80%的股份，丙公司的董事长、一名董事、经理、监事会召集人、会计由乙公司派人担任，甲公司委派副董事长、一名董事、副经理和出纳，丙公司的权利实际上掌握在乙公司手中。丙公司的所有原料从乙公司购入，所有产品出售给乙公司。丙公司在成立后的三年中，一直亏损；甲公司表示怀疑，但无法查实。合作到第四年，乙公司与丁公司、戊公司、已公司、庚公司组成辛股份有限公司，并准备年内上市。乙公司把自己在丙公司的股份转让给辛公司，但不准甲公司在丙公司的股份同时转让给辛公司。目前丙公司趋向解体，在现行法律框架下，甲公司无法维护自己的正当权益。这是发生在湖南省的一个真实案例。
甲公司的遭遇在我国已不是个别现象。与其说公司财产权由公司控制，不如说公司财产权由大股东控制；与其说由大股东控制，不如说由个别大股东控制；与其说由个别大股东控制，不如说由大股东所选举的董事会控制；与其说由董事会控制，不如说事实上由董事会所聘任的经理控制。因而，大股东、董事会、监事会、经理层乃至中介机构相互勾结，动用所控制的公司资源，以内幕交易、关联交易、虚假信息披露等手段，侵害小股东权益的现象并不鲜见。
小股东在公司经营和利益分配的决策方面，实际处于无言的状态。1998年有185家上市公司公布了股东大会对决议的表决通过率，有85家通过率为100%，70家为99%～99.99%，46家为95%～98.9%，37家为93%～95%。可见广大小股东对公司决策所能起的作用微乎其微，根本不足以影响公司决策。
《福布斯》的调查表明，一个国家或地区的资本市场，对以小股东为代表的投资者的权益保护得越好，其市场效率就越高，市场发展就越健康。广东小股东的投资是公司资本最重要和最本质的来源，没有小股东的信任，整个社会的经济投资和发展都会受到削弱，这是现代各国法律的共识。为了保护中小投资者的利益，确保资本市场的活力和健康发展，必须尽快采取有效对策，修改公司法。

一、 规范关联交易
关联交易指股东与控股公司的交易。《公司法》第61条第2款规定，“董事、监事、经理除依照章程规定或股东会同意外， 不得同本公司订立合同或者进行交易。”在现实中，关联交易特别多，一是交易机会把握在股东自己手中，“近水楼台先得月”；二是股东之间的特殊关系，“肥水不流外人田”；三是正当的关联交易对公司是有利的。因此《公司法》的任务不是禁止关联交易，而是规范它，为它铺平法律的通道。国际上比较通行的做法是建立表决回避制度。
当某一股东与股东大会或董事会拟表决事项存在特别利害关系时，该股东不得就该事项行使表决权。股东表决权回避制度有利于防止大股东滥用表决权，从而为小股东的权益提供保护。我国《上市公司股东大会规范意见》第34条规定：“股东大会就关联交易进行表决时，涉及关联交易的各股东应当回避表决。上述股东所持表决权不应计入出席股东大会有表决权的股份总数。”目前这一规定仅适用于上市公司，非上市公司不适用；鉴于其他形式公司也同样存在关联交易，应把此规定作为规范一切公司关联交易的普通条款。主要包括三个内容：一是信息要充分披露，二是必须经过申报、公告和股东大会批准，三是在关联交易表决中，交易股东应回避。这样能避免大股东利用其控股地位，损害公司整体利益和小股东权益。

二、 完善公司治理结构，建立公司内部有效的权利制衡机制。
公司中起关键作用的是董事、监事、经理和其他高级管理人员，公司法中关于股东会、
董事会、监事会、经理权利和地位的规定，形成一个决策权、经营权和监督权三权分立、相互制约的公司治理结构，在现实中，由于小股东权利的落空，三权分立变成了三权归一，即大股东的绝对权，从而损害小股东权益。
要真正体现三权分立，保护小股东的权益，必须进一步完善公司法人治理结构。首先，完善监事会制度。第一，限制大股东在监事会中的代表人数，增加中小股东在监事会中的代表人数。事实上，大股东在公司董事会中往往有其利益代表，其利益一般不会受到损害，而广大小股东由于其持股较少，进入公司董事会的机会要少得多。为了保障公司中小股东的利益，在公司机构之间形成制衡机制，监事会成员中应当保持适当比例的小股东代表，其人数按照权力平衡目的确定，如果大股东在董事会中大股东居于主导地位，那么，在监事会中小股东就应居主导地位，否则监督就失去了意义。具体到一个公司，区分大小股东的标准可由公司章程规定。如果象本文中的案例，丙公司只有二个股东，乙公司在董事会中有绝对优势，那么甲公司在监事会中就应有支配地位。第二，完善监事会的职权规定，使监事会的职权具体化，具有可操作性。如监事会在行使财务检查权时，有权以公司名义委托注册会计师、职业审计师帮助审计财务；在董事、经理的行为侵犯公司利益时，有权代表公司对董事、经理提起诉讼；在特殊情况下，赋予监事会召集股东大会的权力。第三，完善监事民事责任制度。
其次，建立独立董事制度。从美国和香港的经验看，独立董事制度的引入，对保证董事会的独立性，有效发挥其决策职能和对经理的监督职责，维护小股东权益都起到了非常重要的作用。依据《深圳证券交易所创业板股票上市规则》的规定：“上市公司董事会必须包括两名以上的独立董事”，“独立董事在上市公司董事会、股东大会发表的意见，上市公司的公开批露文件中应当予以列明。”尽管中国证监会在2001年6月提出了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见(征求意见稿)》，要求上市公司董事会成员中应当有1/3以上的独立董事，而且许多上市公司已聘请了独立董事，但实际效果不佳。但从长远看，独立董事制度应是改革公司董事会，保护广大小股东利益的一个正确方向。为了避免“花瓶董事”现象，应做到以下几点：其一，独立董事的选任和报酬应由小股东决定；其二，为了防止独立董事失去应有的独立性，独立董事的任期不宜过长，以3年为限，期限届满不得再在同一公司连任；其三，关联交易应当经过公司独立董事审核同意并签字，独立董事对其签署的文件负法律责任；其四，如果独立董事不负责任，致使公司在关联交易中严重损害小股东利益的，独立董事应承担相应的民事责任。但是目前政府只要求上市公司设立独立董事，对其他公司没有要求，从现实看，独立董事有必要全面引进公司法。

三、 确保小股东表决权的实际影响力
1、累积投票权。
累积投票权有其特点，股东大会选举董事和监事时，股东的投票权按所持股份数乘以拟选举董事和监事人数的积计算，这样小股东可以把自己的选票累积起来，集中到一个候选人身上，那么小股东的代表也可能进入董事会或监事会，一定程度上平衡了大股东与小股东之间的权利。累积投票制已为绝大多数国家所采用，我国的一些上市公司也在章程中规定了小股东的该项权利，从人事制度上，设计表决权的控制机制，从董事会内部对董事直接进行监督，以保护小股东的权益。
2、完善小股东的委托投票权。
委托投票制指股东委托代理人参加股东大会并代行投票权的法律制度。《公司法》第108条规定了委托投票制，但过于简单。该制度对小股东权益保护的重要意义，在前不久的五粮液分配方案表决事件中得以证明，小股东不满意上市公司的分配预案，委托专业公司代行股东权利。代理人以被代理人的名义，按自己的意志行使表决权，各国公司法立法的宗旨是为了保护小股东，但我国现实中，委托代理制被大股东用作对付小股东的手段，发生了异化。国际上近来对此采取比

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