为的定性
　　拾得信用卡并使用，在生活中常有发生。有拾得信用卡和身份证后，伪造有关证件使用的，有在ATM机拾得信用卡修改密码使用的，对此如何定性，观点不一。有人认为，拾得他人信用卡，继而又伪造证件取款或消费的，定信用卡诈骗罪；拾得他人遗失的信用卡及密码而取款或消费的，以民事违法行为处理。有人认为，构成侵占罪，因为信用卡若在ATM机上，处于无密码状态，属遗忘物。有人认为是盗窃罪。因为修改密码后窃取是一种秘密窃取行为。还有人认为，构成信用卡诈骗罪。
　　笔者认为，该行为构成信用卡诈骗罪。
　　信用卡不等于财物，拾得信用卡也不等于拾得财物。同时侵占罪以拒不归还为要件，与此行为特征不符，不构成侵占罪。
　　如前所述，密码是持卡人身份的体现和载体，修改密码或者使用他人密码进入ATM机的服务程序，是假冒他人身份的行为，严重侵犯了他人的财产权和金融管理秩序，非民事上的不当得利。ATM机通过了身份验证后，“自愿”地支付款项，并不以行为人秘密窃取为必要，因此不构成盗窃罪，而成立信用卡诈骗罪。
　　3、骗领信用卡并使用行为的定性
　　所谓骗领信用卡并使用是指以非法占有为目的,伪造虚假的证明材料申请领取信用卡，进行透支或持卡消费的行为。对该行为的定性，学界亦有争论。
　　第一种观点，对于骗领信用卡并已超额或者超期透支,数额较大的,定诈骗罪。对骗领后超额、超期透支，银行发现持卡人催收后，仍不归还的，定信用卡诈骗罪。第二种观点，骗领贷记卡的，以合同诈骗罪论处，数额以信用卡的信贷额度为准；骗领准贷记卡透支的，以信用卡诈骗罪定罪。第三种观点，构成信用卡诈骗罪。
　　我们的意见是：
　　（1）单纯的骗领信用卡，如果伪造有关证件，构成犯罪的，定伪造公文、证件、印章罪；骗领行为不构成犯罪的，骗领后，按照信用卡章程正确使用的，亦不构成犯罪；
　　（2）以实施诈骗为目的骗领，但未使用的，构成诈骗罪的预备犯；
　　（3）骗领后，为实施诈骗进行支取现金、消费的，无论是否透支，在现有法律规定下构成诈骗罪。因为，其行为不是使用伪造的、作废的信用卡，也不是冒用他人的信用卡，更不是恶意透支（因其不是合法持卡人），所以根据罪刑法定原则，只能定诈骗罪。但这种行为，更应该以信用卡诈骗罪规制。笔者建议，立法上应把骗领信用卡并使用的行为，作为信用卡诈骗罪的一种独立的行为方式加以规定。
　　4、信用卡协议透支行为的定性
　　所谓信用卡协议透支行为，是指持卡人与金融机构达成协议，或者经发卡机构批准，超出信用卡章程规定的限额和期限而透支并不归还的行为。如：周某为办厂，经他人担保，通过某银行领导批准，连续三次在该行信用卡部透支27.22万元，透支款到期后，银行多次催要未果，司法机关立案后，其家属归还款项。对周某行为定性有几种意见，一是信用卡诈骗罪；一是贷款诈骗罪；还有一种观点认为不构成犯罪。对此，我们认为：
　　（1）协议透支信用卡的行为违反信用卡章程等有关规定，如果行为人没有非法占有的目的，则属于不当透支；不当透支发生后，行为人应当按照约定或者规定的期限，偿还透支款项，若拒不归还，不当透支即转化成恶意透支。协议透支转化而来的恶意透支与一般性的恶意透支，在实质内容上并无区别，都是以信用卡作为犯罪工具非法占有公私财产，故应以信用卡诈骗罪处罚。
　　（2）该行为不构成贷款诈骗罪。贷款诈骗罪在构成要件上要求，行为人必须实施了以虚假理由、虚假合同、证明文件、虚假担保或者其他诈骗行为，本案中，行为人周某并没有实施上述行为，不成立贷款诈骗罪。虽然透支款项本质上是银行提供的信用贷款，但其由于通过信用卡作为犯罪工具，即符合信用卡诈骗罪的行为特征。
　　（3）该行为不是一般的信贷纠纷。有人认为，周某归还了透支款，因此不符合恶意透支的“拒不归还”的特征，应以民事纠纷处理。此观点不妥。“不归还”是经银行催要后而拒不归还，是立案前的“不归还”。本案中周某归还款项是在立案以后被迫归还，而且是其家属归还，这有别于本人归还。即使视为本人归还，在性质上也只能属于退缴犯罪所得，因此，构成恶意透支，应以信用卡诈骗罪论处。


转自： 声 明： 本论文仅供学术研究参考使用， 版权为原作者所有，如有不妥，请来信指正。