上的不平衡。一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，并购双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同时收购人可以决定在何种条件下继续进行收购活动。这样才能提高并购的成功率并且尽可能降低并购的风险。

   1．律师在尽职调查过程中遵循的原则

在尽职调查开始之前，作为收购人的法律顾问，律师应当遵循下列原则：

律师在尽职调查过程中必须坚持完整性、有的放矢分清主次、客观性、统一协调性和保密性的五大基本原则。

（1）完整性原则

完整性原则要求律师搜集的信息尽量做到全面，不能一叶障目，随意取舍，要善于发现信息之间的关联性，以求最大限度地反映事物的本来面目。

（2）有的放矢、分清主次原则

关于目标公司的资料如汪洋大海，而收购方尽职调查的人力、物力、时间是有限的，所以，当一项尽职调查开始时，律师必须明确其尽职调查的目标是什么，并向其他专家顾问清楚地解释尽职调查中的关键点，做到有的放矢；另外，律师还应当做到主次分明，明确尽职调查的过程中与调查目标联系最为紧密的重要的资料有哪些，与调查目的联系较少的次重要的资料有哪些。而不能对所有的资料一视同仁，否则可能会导致事倍功半的效果。

（3）客观性原则

这要求律师在搜集信息的过程中要去伪存真，不能掺入个人的好恶，更不可迎合委托人的需要，为达到“包装”目的而歪曲事实。

（4）统一协调原则

在一个大型的尽职调查活动中，收购人一方通常应促使其自己的雇员和顾问及其他专家一起实施调查，更为重要的是，要维持一个有序的系统以确保整个尽职调查过程协调一致并始终专注于买方订立的目标。这一协调工作律师发挥主要作用。

（5）保密性原则

企业并购行动的开展可算作很重大的商业机密，一旦泄漏，可能立即成为政府、监管机构、其他竞争者、投资者的关注，其严重后果不堪设想。因此，在收购人开始接触任何资料之前，并购双方通常需要涉及尽职调查的人承诺对其获得的资料和信息保密，特别是那些接触秘密信息的人员。但是，保密协议应当允许收购人和其顾问主要是律师就保密信息进行全方位的讨论并提出建议。

2．律师代表收购方参与尽职调查的一般操作程序：

（1）收购方指定由自身或其聘请的法律、财务、会计等方面的专家组成尽职调查小组；

（2）收购方与目标公司就尽职调查签署保密协议；

（3）目标公司在收购方指导下搜集所有相关材料；

（4）收购方根据尽职调查的范围和内容准备尽职调查清单；

（5）尽职调查小组进行具体调查，并依据调查结果出具调查报告， 律师出具尽职调查的法律意见；

（6）交易双方在尽职调查的基础上开展并购谈判；

（7）律师根据谈判结果制作相关法律文件。

3．律师在尽职调查中的主要范围和内容

根据前文的论述可知，在尽职调查阶段，收购人应当对对目标公司的组织和产权结构、对附属法律文件、目标公司债务和或有义务、地方政府规定、税务政策、目标公司财务数据、目标公司已有管理和人才资源、法律纠纷情况、资产情况、目标公司经营状态、目标公司保险情况、实质性协议、环境问题、市场开拓和价格问题、有关知识产权等方面进行详尽的调查。律师作为并购班子的组成人员，当然是要参与尽职调查的全过程的，但是在其中发挥比较重要的作用的则主要体现在以下方面：

（1）关于目标公司的基本情况

1）目标公司参与并购的主体资格及获得的批准和授权情况

目标公司主体资格的合法性是并购交易合法性的最基本前提，因此，律师首先应当调查目标公司是否具备合法的参与并购的主体资格，主要是了解其是否依法设立并有效存续；其二，目标公司是否具备从事营业执照所确定的特定行业或经营项目的特定资格，例如，从事建筑业资格、从事房地产经营的资格、融资租赁资格等等。这一点的调查主要依靠律师通过审查目标公司成立时的一些有关创立的法律文件来进行，例如公司设立大会会议记录、公司成立时的法律、公司的章程等等。

并购只有在得到所必须的批准的情况下才能合法有效地进行，如公司制企业可能需要其董事会或股东大会的批准，非公司制企业可能需要职工代表大会或上级主管部门的批准，如果并购的一方为外商投资企业，还必须获得外经贸主管部门的批准等等。因此，审查目标公司是否已经获得了本次并购所必须的批准或授权，该批准或授权是否具体明确及其可能对本次并购造成何种影响等情况就当然地成为了律师尽职调查的必要内容之一。

2）目标公司的产权结构和内部组织结构

   目标公司从所有制以及公司性质上来看，可能是有限责任公司、合伙企业、合资企业或其它直接或间接拥有某种利益的组织机构。目标公司的所有制性质和公司性质的明确对于并购方案的设计有重要影响。

律师对目标公司及其附属机构的组织结构和产权结构的调查，可以从以下范围的信息资料入手：目标公司及其附属机构的组织文件及补充条款、规章制度和补充文件。历次董事会和股东会的会议记录、股东名单和已签发的股票数量、未售出的股票数量、股票转让记录、相关的股东、或第三人签署的有关选举、股票的处置或收购的协议、所有的与股东沟通的季度、年度或其它定期的报告、从事经营业务的范围、经营范围内经营声誉及纳税证明、有关包括所有股东权益的反收购措施的所有文件。有关业务合并、资产处置或收购（不管是否完成）的所有协议、有关目标公司被卖方出售的所有文件，包括但不限于收购协议、与收购协议有关的协议和有关收购、证券方面的所有文件。

3）目标公司重要的法律文件、重大合同

目标公司重要的法律文件、重大合同是指目标公司及其附属机构，在并购前夕与有关公司、人员所订立的各项合同。目标公司这些合同可能会极大地影响公司的经营运作，或影响将要进行的并购交易，所以应通过审查这些合同来确定并购交易是否有操作上或法律上的障碍或风险。

以下法律文件、合同是律师在调查中是尤为应当注意的：目标公司所有附属机构以及所有公司和其附属机构、合作公司的董事和经营管理者名单、所有公司与上述所列单位和人员签署的书面协议、备忘录、有关分担税务责任的协议、保障协议、租赁协议、保证书、咨询、管理和其他服务协议、关于设施和功能共享协议、购买和销售合同、许可证协议。

律师在审查合同的过程中应主要考虑的一些因素包括：合同有效期限；合同项下公司的责任和义务；重要违约行为；违约责任；合同是否可以转让及转让的程序或条件；合同终止的条件等等。

4）目标公司的资产状况包括无形资产即知识产权的情况

对目标公司资产的调查主要包括：目标公司及其附属机构合法拥有或租赁拥有的不动产，指明每一幅不动产的所有权、方位、使用情况，如系租赁拥有，列出租赁期限、续签条件、租赁义务等情况；上述资产抵押、质押及其保险情况；出租或承租的履行情况；所有有关不动产的评估报告；存货的细目表；设备使用状况；有关有形资产收购或处置的有效协议。

以上主要是针对有形资产来说的，然而事实上现今很多公司的资产很大一部分还包括无形资产，这主要说的是知识产权，特别当目标公司是高新科技公司的时候，其资产就更主要是知识产权了。由于知识产权从权利性质的角度看有别于其他财产权，这就要求律师在调查的时候应当注意一些特殊的注意事项：所有由目标公司及其附属机构拥有或使用的商标权、专利权、著作权；相关的技术开发协议文件；列出目标公司非专利保护的专有产品的清单；影响目标公司或其附属机构的商标、服务标识、版权、专利、技术诀窍、技术或其他知识产权的协议；目标公司所有的商业秘密、专有技术秘密、雇佣发明转让、或其他目标公司或其附属机构作为当事人并对其有约束力的协议

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